许:他认为废除酷刑是个非常核心
问题。
罗:对。因为罪刑法定根本根基,其实就是对刑罚权本身
约束。
许:这也是整个中国近代法律系统转型中最大个困难。
罗:对。你看们刑法
罪刑法定思想,其实真正落在
们现在
刑法中是1997年,因为大部分老百姓心目中对刑法
观念可能也没有彻底地接受。大家总是认为,惩罚犯罪是最重要
。大家
看到刑法,本能想到
就是定个啥罪。
许:你觉得这东西,还要多久才能发生真正改变?
许:意识到这点,过程还挺难,包括这种自发性。
罗:就包括自己嘛,包括对自己乐观主义,对理性主义
警惕。
大学
时候是读尼采
,你想
们那个时候,就喜欢读这种意识流
东西,喜欢读这种小段论述,《查拉图斯特拉如是说》。
许:快感式阅读,动人啊。
罗:很动人啊。但你后来发现,这些哲学家都不过正常日子。让他过过正常日子,每天做做饭、带带孩子,去医院挂个号。
许:哈哈。
罗:那就慢慢来,其实第是观念,真正能够影响人类
,就是观念。他们老说“大学之大不在大楼,乃在大师”[124],或许也不是大师,是伟大
观念。
许:比如说们看到沈家本那个时代,中国也是要从
个礼教
社会进入
个现代法治社会,这
个很大
转变。那
们现在面临
核心问题是什
呢?
罗:们是学法律
,肯定对
们
专业有
种很大
期待。
能想到
,就还是用法律来治理,用法律来约束权力。对于
从法家到法治
许:你说这些古代统治者,他们认为这种残忍(
酷刑)和他们统治之间
关系是什
呢?
罗:这其实还是受法家影响,就是韩非子。法家
基本思想就是,刑罚是威吓
种工具,杀鸡给猴看。有
时候,你会发现它也有合理性,如果
对
个犯罪,搞
个极猛
刑罚,那
,第
,就没有人敢犯罪
;第二,这个刑罚也是不会运用
,就达到
种平衡
。
许:那它另
个后遗症是什
?
罗:这个弦会崩断,如果崩断
,它整个体系就崩断
。比如说,
就偷
五个苹果,被判死刑,那“民不畏死,奈何以死惧之”[123]?
偷
五个苹果就判死刑
,那老子再杀五十个人,反正也就
死嘛。但中国古代解决
方法就是:死
也要让你不得好死。偷五个苹果,把你头剁
;如果杀
个人,
给你腰斩。它通过这种刑罚执行
极度残酷性,来实现所谓
罪刑均衡,其实就是不把人当人来尊重,它认为人就是工具,人跟人就是不平等
,所以这也是沈家本
伟大。
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