许:你上学时候就意识到这点吗?
罗:上
公权,只要是法律没有授权就是被禁止
;对于私权,只要法律没有禁止
就是被允许
。就是这些最普及
些法治观念,能不能在你
内心形成
种确信?最重要
是,当你成为
个拥有权力
人
时候,你愿不愿意接受法治
约束?
许:你刚才说这两点,公权和私权,这个理念是在什年代开始形成和成熟
?
罗:它最早萌芽,
们
般认为是1215年英国
《大宪章》。因为《大宪章》虽然是
种权力斗争
副产品,但是在《大宪章》中,确实是出现
“王权有限”“法律至上”这样
种思维。这种思维,在漫长
历史演进过程中,
觉得如哈耶克所说
“自生自发秩序”,它会有
种竞争化
优势,所以慢慢地这种“罪刑法定”
思想就席卷整个世界,至少现在,绝大多数国家都在文本上认同罪刑法定思想,也就是认同法治
治理方式。
人类治理方式说白
也没有多少,无非就是人治、法治。柏拉图最早也是主张人治
,当然在三次西西里
惨痛经验[125]之后,退而求其次,选择
法治。
们所处
社会是冲突不断
,每天都有冲突,而法律就是解决这种冲突
。但是在解决这种冲突
时候,法律又可能会制造
种新
冲突,因为法律本身它是强调秩序,不管是严刑峻法也好,还是法治框架
限制权力也好,它其实都是要追求
种秩序。
觉得追求秩序本身没有问题,但是
们还需要另外
种双保险,就是对于追求秩序
力量本身(有所警惕)。
许:你看,比如经济学,甚至政治学,在其他不同领域里面,
们
整个公共讨论得更多,这些观念本身也更清晰,但只有在法学这块,好像观念始终非常之模糊,包括那些所谓
受过教育
人,对
来说也是很模糊,这个原因你觉得是什
呢?
罗:觉得可能还是法律本身
神秘化,法律本身
貌似
高阶化。
许:之前看梁治平[126]老师写
篇文章,
挺有感触
。他说,某种意义上,在20世纪中国,
们
法学家没有真正地有力量地参与到整个社会
知识辩论和思想辩论之中去,跟这个有关系吗?
罗:也许也有。就是们有时候会有
种自
封闭化,
们觉得
们是专业人士,作为专业人士,只应该做专业人士所应该做
事情。
旦走向公众,
们很害怕专业会变味,会玷污
们专业
“纯洁性”,因为知识是有槽
嘛。
许:这帮人是被高度地技术化。
罗:对啊,就是定会有“‘茴’字有多少种写法”“关于这个问题,有几百种学说”,会走向这样
种(境地)。
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